Заключение договоров — рутинный процесс, с которым сталкивается каждый предприниматель. Часто для функционирования компании или ИП требуется заключать большое количество договоров каждый день, но бюджет не позволяет держать в штате юриста или привлекать к рассмотрению каждого документа внештатного специалиста. Каждая сторона старается как можно быстрее вести преддоговорную переписку и обмениваться документами — на юридические тонкости, как правило, не хватает времени. Как правило, предприниматели начинают задумываться об условиях договора именно тогда, когда сталкиваются с проблемами при исполнении уже заключенных договоров.
Непоставленный товар, задержки или порча продукции по вине третьих лиц могут обернуться для компании убытками и долгими судебными процессами. Количество такого рода разбирательств говорит само за себя: всего за 2020 год судами РФ было рассмотрено 488 731 дело, касающееся заключенных договоров поставки и купли-продажи, и взыскано в общей сумме 429 586 757 рублей. Поэтому важно знать, как правильно составить договор с контрагентом, чтобы не заключить его на невыгодных условиях или не понести убытки.
Какие условия должен включать в себя договор поставки?
Характер заключаемого договора напрямую зависит от того, что является предметом договора: товар, работа или услуга. В случае приобретения товара стороны заключают договор поставки (ч. 2 §3 ГК РФ) или договор купли-продажи (ч. 2 §1 ГК РФ). Но также стоит помнить, что порядок заключения и исполнения контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по госзакупкам, помимо ст. 525–534 ГК РФ, регламентируется нормами Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ.
По договорам поставки или купли-продажи предприниматель может продать или приобрести товар. Эти два вида договоров отличаются между собой и имеют разные существенные условия, то есть те условия, без которых договор не может быть заключен. Если же он был подписан, но признан судом незаключенным, то по нему не получится требовать исполнения обязательств, максимум — оплаты той части обязательств, которая уже была исполнена.
Договор купли-продажи используется при приобретении продукции в розницу и подразумевает, что передача товара происходит в момент заключения договора. На практике иногда продукция поставляется через какой-то промежуток времени. Тем не менее цена и срок поставки не является существенным условием такого договора. К существенным условиям договора купли-продажи товара относятся:
- наименование и количество товара;
- условия, являющиеся существенными в соответствии с законодательными актами РФ (в случае с недвижимостью это, например, условие о цене, а если товар продается в кредит, то условия о цене товара и порядке, сроках и размерах платежей);
- иные условия, требуемые для согласования сторонами при заключении договора (цена и порядок расчетов, качество товара, гарантийный срок, ассортимент и комплектность, условия поставки и приемки).
На практике в такой договор включаются цена товара (в том числе указывается размер НДС), качество и комплектность товара, гарантия, упаковка товара, риски случайной гибели/повреждения продукции, условия приемки. Помимо указанных выше пунктов, в договоре также указываются срок его действия, ответственность сторон, реквизиты, условия оплаты и т. д.
Договор поставки товаров является разновидностью договора купли-продажи. Он согласовывается и подписывается сторонами при наличии таких существенных условий, как:
- наименование и количество товара;
- срок поставки (график поставки, календарь поставки). Так как понятно, что срывы сроков могут обернуться для предпринимателя убытками и неисполнением своих обязательств перед покупателями, целесообразно также предусмотреть возможность приобретать вовремя не поставленный товар у третьих лиц с отнесением всех расходов на поставщика;
- иные условия, согласованные сторонами при заключении договора (цена и порядок расчетов, качество товара, гарантийный срок, ассортимент и комплектность, условия поставки и приемки и т. д.).
Помимо существенных условий, такой договор должен содержать обычные условия, к которым относятся права и обязанности сторон, срок действия договора, ответственность сторон, реквизиты сторон, форс-мажор, случаи изменения и расторжения договора, порядок разрешения споров. Договор поставки используется поставщиком в случае реализации товара оптом и, как правило, носит долгосрочный характер, в отличие от договора купли-продажи. Бывают и исключения, когда при единичной поставке продукции стороны заключают договор поставки товара.
Отличия между договором купли-продажи и поставки
| Признаки | Договор купли-продажи | Договор поставки |
| Цель приобретения и использования товара | Для личного использования / в целях ведения предпринимательской деятельности | В целях ведения предпринимательской деятельности |
| Между кем заключается | Юридические лица, ИП, физические лица — нет ограничений | Юридические лица и ИП, ведущие предпринимательскую деятельность |
| Срок передачи продукции | Часто передача товара происходит в момент заключения договора | Наличие условия о передаче продукции в обусловленный договором срок |
| Характер торговли | Розничная | Оптовая |
| Длительность отношений | Часто разовый | На определенный срок |
| Отказ от приемки по договору | Можно | Можно отказаться только в силу особых обстоятельств, прописанных в договоре |
| Возможность приобрести товар у третьих лиц в случае срыва сроков поставки с отнесением расходов на виновную сторону | Нет | Да |
Заключить договор и не попасть в ловушку
Договор может скрывать в себе множество подводных камней, поэтому юридическая помощь здесь не роскошь, а необходимость, особенно если ситуация не типовая. Если нет штатного юриста, а согласовывать условия за пределами компании слишком долго, предпринимателю следует знать, на что обращать внимание в первую очередь.
Первое: проверка контрагента
При заключении договора немалую роль играет то, насколько полной информацией о контрагенте располагает предприниматель. Поинтересоваться, как он проверял надежность контрагента, может Федеральная налоговая служба. Налоговики могут запросить, как осуществлялся поиск контрагента, откуда о нем узнал бизнесмен, сравнивал ли он этого контрагента с другими и как обосновал выбор именно этого партнера.
Как правило, запросить у контрагента учредительные документы, паспортные данные лица и доверенность — недостаточно. Для минимального спокойствия необходимо проверить юрлицо на сайте ФНС, в ЕГРЮЛ, в реестре субъектов малого и среднего предпринимательства (для объектов МСП), проверить цифровую подпись в ЕГРН, на Федресурсе (сведения о банкротстве), а еще лучше — через комплексные сервисы проверки контрагентов: «За честный бизнес», «СПАРК-Интерфакс» и т. д.
Контрагент может скрывать от потенциальных партнеров, что он находится на грани банкротства, или его доверенность на заключение сделок истекла или не позволяет заключать определенные договоры. Так, суд признает договор недействительным, если выяснится, что руководитель юридического лица не имел права заключать такую сделку: к примеру, между сторонами был заключен договор купли-продажи товаров на сумму 7 миллионов рублей, а в соответствии с учредительными документами контрагента для сделок свыше 5 миллионов рублей требуется одобрение совета директоров, то есть одобрение крупной сделки.
Второе: предмет договора
Ошибка, которая может позволить суду признать договор незаключенным, — обобщенные формулировки его предмета. К примеру, при реализации керамической плитки недопустимо указывать в качестве предмета «строительные материалы», а при продаже кондитерских изделий — «продукты питания». При указании предмета допускается применять Общероссийский классификатор видов продукции. Чем точнее прописан предмет договора (наименование, артикулы, товарные знаки, модели, указания на полезные модели), тем меньше шансов, что в случае судебного разбирательства его признают незаключенным по причине несогласования предмета.
Еще одно из негативных явлений, с которым можно столкнуться в ходе исполнения договора, — поставлен «не тот» товар. Сторона должна принять товар в соответствии с условиями договора или отказаться от приемки в установленных им случаях, но договор, как выясняется, не содержит характеристик поставляемой продукции. Судебная позиция такова, что предмет договора и требования к нему должны быть максимально подробно расписаны в договоре, в том числе в виде отдельных приложений (или в счете на оплату), а по тексту договора — ссылка на то, что приложения или счет являются неотъемлемой частью договора. Преддоговорная переписка между сторонами о деталях заключаемого договора не имеет юридической силы. Всю переписку после заключения договора по определенным каналам, например через официальный email, можно также наделить юридической силой, прописав это в документе.
При заключении договора поставки или купли-продажи стоит помнить, что, согласно статье 465 ГК РФ, если договор не позволяет определить количество поставляемого товара, он не считается заключенным. Если точное количество поставляемого товара не представляется возможным установить, в договор включается условие о порядке определения количества поставляемой продукции. Единицы измерения можно использовать из Общероссийского классификатора единиц измерения (ОКЕИ).
Третье: вид договора
В некоторых случаях ограничения на вид договора накладывает не только статус партнеров и вид торговли, но и налоговые режимы предпринимателей. Так, бизнесмен, использующий патентную систему налогообложения (ПСН), не может заключать для реализации своей продукции договор поставки товара, так как этот вид договоров используется в оптовой торговле. Цена ошибки: налоговая инспекция при проверке может переквалифицировать заключенный договор купли-продажи в договор поставки и обвинить предпринимателя в неправомерном ведении оптовой торговли, пересчитать сумму налога к уплате, доначислить пени и штрафы.
Четвертое: дьявол в деталях
Недобросовестные контрагенты могут злоупотреблять своими правами по тексту договора. Это может быть и несоразмерная ответственность за ненадлежащее исполнение и просрочку обязательств по оплате, и слишком «затянутый» срок поставки с перечислением аванса на крупную сумму.
Условия договора часто могут быть использованы в своих целях и злоумышленниками. По одной из мошеннических схем заказчик перечисляет фирме-поставщику аванс, но в указанный в договоре срок не получает товар, а поставщик перестает выходить на связь и «пропадает» вместе с полученными деньгами.
Составление и заключение договора может оказаться очень сложной задачей для рядового предпринимателя из-за огромного количества юридических тонкостей и правовых актов. Поэтому, если у вас нет за плечами большого опыта, а в руках — толстой папки с наработанными за годы ведения бизнеса рамочными или типовыми договорами, важно вовремя прибегать к услугам юриста, и лучше — до разрешения споров по договорам.
Несколько правил составления договора
Если компания не имеет в штате своего юриста, юридические услуги можно отдать на аутсорс. Такие расходы ощутимо меньше, чем возможные судебные издержки, упущенная выгода и другие последствия невыгодных или юридически неправильных сделок. Если же бюджет компании скромен и нет возможности пользоваться такими услугами на постоянной основе, стоит делегировать задачу по согласованию договоров специалисту, имеющему юридическое образование или как минимум большой опыт в релевантном сегменте рынка, включая ведение сделок. Ниже мы приведем несколько правил, на которые следует обратить внимание при составлении договора.
Использование правовых систем и шаблонов документов. Расходы на правовые системы («Гарант», «Консультант Плюс», «БУХПрофи» и т. д.) несоизмеримо меньше стоимости услуг юриста, и этим надо пользоваться. В настоящее время существует множество различных информационных систем с самыми разными по стоимости тарифами, предлагающих как поиск правовых актов, так и шаблоны документов, конструктор договоров. Часто такие системы в своем пакете предоставляют возможность получить юридическую помощь онлайн. Помните, что чем сложнее договорная схема и чем больше в ней условий или специфичнее товар, тем больше шансов, что типовой договор не закроет все ваши потребности.
Проверка контрагента — это важно. Современный рынок предлагает широкие возможности для проверки информации о той или иной компании с помощью специальных сервисов за весьма скромные суммы. Можно прибегнуть и к бесплатным способам: изучать доступную информацию о компании и ее выписку из ЕГРЮЛ перед заключением сделки или пользоваться бесплатными и платными сервисами разово или по подписке.
Оценка рисков, связанных с перечислением аванса до момента поставки (выполнения работы, оказания услуги). Условие об авансировании ни в коем случае не противозаконно, но следует с осторожностью относиться к таким договорам, проверять информацию и документы о фирме-контрагенте, отзывы в сети и т. д.
Непропорциональная ответственность сторон — это подозрительно. Предпринимателю стоит внимательно читать условия подписываемого договора в части размеров штрафов за ненадлежащее исполнение и просрочку по оплате — так он может обезопасить себя от невыгодной сделки. Часто сторона может злоупотреблять этим пунктом договора — к примеру, в случае просрочки обязательств по перечислению аванса менять в одностороннем порядке срок поставки продукции.
Подробное описание закупаемых товаров, работ, услуг. Детально описать предмет договора помогут дополнительные приложения — главное, не забыть сделать ссылку на них по тексту договора.
Простую закупку можно оформить по обычному счету-договору. Предприниматель может приобрести или отпустить продукцию по счету, который в случае оплаты покупателем будет считаться заключенным договором.
Указание случаев прекращения действия договора. В соответствии с ГК РФ договор может быть расторгнут досрочно по решению суда, в одностороннем порядке или по соглашению сторон — этот пункт точно должен содержаться в тексте договора, и чем подробнее вы распишете возможные сценарии «развода», тем проще и быстрее будет разойтись в случае необходимости.
Указание срока действия договора. Формулировки «до полного исполнения сторонами обязательств» на практике бывает недостаточно — желательно указывать конкретную дату (к примеру, 31 декабря календарного года) с припиской «и до полного исполнения сторонами обязательств».
Признание приложений неотъемлемой частью договора. Особенно важно, если речь идет о поставке большого ассортимента товаров: чтобы не «раздувать» обязательную часть о предмете договора, вынесите его описание в приложения и закрепите их силу.
Жесткие сроки подписания актов, закрывающих договор, особенно если от их подписания зависит выплата вознаграждения.
Не жалейте времени, чтобы внимательно прочитать и сверить сведения в каждом договоре. Если же возникла спорная ситуация, пути разрешения которой не прописаны в документе, — не нужно экономить на грамотном юристе, чтобы не понести большие убытки.